IL TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE
Ha pronunciato la seguente ordinanza sul ricorso n. 786/1990
presentato da Castaldo Maria, quale procuratore generale del dott.
Giovanni Castaldo, in virtu' di procura generale dell'agenzia
consolare di Mannheim n. 23/1989, patrocinata dagli avv.ti S.A.
Violante e E. Bonelli presso il cui studio e' elettivamente
domiciliata in Napoli contro il Ministero dell'interno, in persona
del Ministro pro-tempore,
costituitosi in giudizio con il patrocinio dell'Avvocatura dello
Stato, per l'annullamento del provvedimento del Capo della Polizia n.
333 del 25 novembre 1988, notificato il 21 febbraio 1990 di
dimissioni dal 5 giugno 1988 dal 71 Corso di formazione per vice
commissari in prova;
Visto il ricorso e tutti gli atti di causa:
Visti gli atti di costituzione in giudizio dell'Amministrazione
intimata;
Alla pubblica udienza del 15 novembre 1995, relatore il consigliere
dott. Umberto Realfonzo, e uditi l'avv. Violante per il ricorrente;
Ritenuto in fatto e considerato in diritto quanto segue:
F a t t o
Con il presente gravame la ricorrente Castaldo Maria, procuratrice
generale del dott. Castaldo Giovanni, impugna il decreto del Capo
della Polizia di dimissioni dello stesso dal 71 Corso di formazione
per vice commissari in prova.
Il provvedimento di dimissioni forzose del dott. Castaldo, era
stato cagionato dal protrarsi della convalescenza successiva ad un
gravissimo incidente stradale, estraneo all'attivita' di servizio,
che lo avevano costretto a superare i 90 giorni massimi di assenza,
consentiti dall'art. 57 della legge 1 aprile1981, n. 121.
Il ricorso e' affidato alla denuncia in via principale dell'art.
57 della legge n. 121/1981 in relazione all'art. 39 della stessa
legge; degli artt. 1-13 del d.P.R. n. 339/1982 e dell'eccesso di
potere per violazione dei presupposti: in sostanza l'Amministrazione
non avrebbe potuto senz'altro risolvere il rapporto ma avrebbe dovuto
applicare la normativa prevista per i dipendenti di ruolo della
Polizia di Stato. In via subordinata si deduce l'illegittimita'
costituzionale dell'art. 57, primo comma, lett. d), legge n. 121
cit. e e degli artt. 1-13 del d.P.R. n. 339/1982.
Si costituiva in giudizio l'Amministrazione intimata depositando in
data 3 maggio 1995 gli atti del procedimento; ed in data 11 maggio
1995 una memoria con cui confutava le affermazioni di controparte e
concludeva per il rigetto del ricorso.
Con due memorie per la discussione rispettivamente in data 12
maggio 1995 e 23 giugno 1995 la difesa ricorrente ribadiva ed
ampliava le proprie argomentazioni anche in risposta alle tesi di
controparte.
All'udienza di discussione la causa, su richiesta del patrocinatore
della parte, veniva trattenuta per la decisione.
D i r i t t o
1. - Preliminarmente all'esame del merito si deve rilevare che il
ricorso avverso il provvedimento del Capo della Polizia di dimissioni
dal 71 Corso di formazione per vice commissari in prova comunicato al
dott. Castaldo il 21 febbraio 1990, e' stato notificato ritualmente
all'Avvocatura distrettuale dello Stato in data 20 aprile 1990, e
quindi nel termine decadenziale previsto dalla legge n. 1034/1971.
2. - Nell'ordine logico delle questioni, il Collegio ritiene di
dover affrontare preliminarmente la questione di illegittimita'
costituzionale dell'art. 57 della legge 1 aprile 1981, n. 121 che
prevede le dimissioni obbligatorie nel caso di superamento del numero
massimo di assenze consentite per infermita', anche se non nei sensi
proposti con il ricorso.
Non ha infatti pregio giuridico l'affermazione della parte
ricorrente per cui l'art. 57, primo comma, lett. d) della legge n.
121/1981 farebbe luogo ad una irragionevole differenziazione tra
impiegati in prova ed impiegati di ruolo, in palese contrasto con il
principio di uguaglianza di cui all'art. 3 della Costituzione.
Contrariamente a quanto assume il ricorrente e' proprio l'elemento
dello status di dipendente di ruolo che giustifica infatti il
differente assetto normativo in materia tra il personale non di ruolo
e quello che ha raggiunto la stabilita' di rapporto.
La sussistenza di maggiori guarentigie giuridiche per coloro che
ricoprono un posto di ruolo appare perfettamente corrispondente a
criteri di razionalita' in quanto la maggiore stabilita' corrisponde
all'esigenza logica di preservare soprattutto le situazioni personali
e familiari che normalmente vengono in essere con l'ordinario
sviluppo della vita. Pertanto l'applicazione dello stesso regime
giuridico a situazioni oggettivamente differenti sarebbe in contrasto
proprio con il principio di eguaglianza in senso sostanziale.
Cio' posto si deve ricordare che la Sezione ha piu' volte in
passato disatteso sia in sede cautelare che di merito, sotto diversi
profili, questioni analoghe e connesse con l'applicazione dell'art.
57 della legge n. 121/1981.
Tuttavia, in relazione alla doglianza di cui al primo motivo con
cui si lamenta che avendo il ricorrente vinto il concorso a 200 posti
di vice commissario in prova della Polizia di Stato di cui al d.m.
26 luglio 1986, l'Amministrazione non poteva far luogo ad un
provvedimento che comportasse sic et simpliciter la risoluzione del
rapporto d'impiego, la Sezione ritiene necessario dover sollevare
d'ufficio - in quanto ritenuta rilevante e non manifestamente
infondata - l'eccezione di illegittimita' costituzionale dell'art.
57, primo comma, lett. d) della legge n. 121/1981 per contrasto con
gli artt. 3 e 97 della Costituzione nei sensi che seguono.
Si deve in proposito sottolineare negativamente che l'art. 57,
primo comma, lett. d) prevede l'adozione del provvedimento
obbligatorio di dimissioni dal Corso a prescindere da una qualsiasi
valutazione sullo stato di salute dell'interessato, sulla malattia
dallo stesso contratta e sull'eventuale perdita totale o parziale
dell'idoneita' fisica del soggetto allo svolgimento del servizio di
polizia.
Appare in tale direzione del tutto illogico che l'estromissione
d'ufficio dei partecipanti ai corsi di formazione per ragioni di
salute avvenga per la mera constatazione dell'involontario
superamento del periodo massimo di assenza consentito, e non venga
preceduta dalla verificazione dell'irrimediabile perdita di quella
particolare idoneita' fisica richiesta in relazione di servizi di
polizia.
Inoltre, ma cio' non appare secondario, la norma in esame fa luogo
ad una fattispecie di carattere automatico che prescinde del tutto
dalle circostanze di fatto che hanno dato origine alle assenze ed
alla addebitabilita' o meno all'interessato delle circostanze che
hanno determinato l'infermita'.
In relazione a questi due profili la Sezione ritiene che l'art.
57, lett. d) violi il principio di uguaglianza ed il principio
dell'imparzialita' e del buon andamento nelia parte in cui non
prevede, che i commissari in prova che abbiano comunque superato il
limite dei trenta giorni - per motivi di salute a loro non imputabili
- non possano essere ammessi a partecipare al corso successivo se
hanno recuperato in pieno l'idoneita' fisica.
La possibilita' di essere ammessi al corso successivo peraltro e'
previsto dal precedente art. 56, penultimo comma, della medesima
legge n. 121/1981 per il caso in cui un commissario sia stato
bocciato all'esame finale del corso medesimo.
Appare al riguardo del tutto singolare che al funzionario in prova
scadente ma presente sia data la possibilita' di' ripetere il corso,
mentre ad un allievo colpito da infortuni o da infermita' temporanee
cio' sia definitivamente inibito.
Se la prefissazione di un rigido regime delle assenze massime
consentite, e' evidentemente stata collegata con l'esigenza di
assicurare al massimo la presenza degli allievi al corso al fine di
far conseguire ai predetti funzionari una migliore formazione
professionale appare del tutto illogico, contrario al principio di
eguaglianza consentire ad allievi con un rendimento rivelatosi
fallimentare di ripetere i corsi, ed estromettere senz'altro allievi
che, per meri accidenti della vita, abbiano superato i fatidici
limiti di assenze.
Si deve in proposito osservare come la presente fattispecie appare
formalmente e sostanzialmente diversa da quella affrontata e
disattesa dalla Corte costituzionale con la sentenza 13 luglio 1994,
n. 297.
Sotto il profilo formale i'l giudice delle leggi aveva dichiarato
non fondata la questione di legittimita' costituzionale dell'art. 4,
primo comma, lett. d) e quinto del d.-l. 4 agosto 1987 n. 325
(convertito in legge n. 402/1987) nella parte in cui prevedeva che
l'allievo agente venisse dimesso oltre i trenta giorni d'assenza,
senza la possibilita' di frequentare il corso successivo.
Sotto quello sostanziale la Corte aveva ritenuto costituzionalmente
legittimo il meccanismo in quanto coerente con il sistema transitorio
di reclutamento del personale proveniente dai contingenti di leva,
mentre l'ipotesi di cui all'art. 57 della legge n. 121/1981 concerne
funzionari che arrivano al corso in seguito alla utile
classificazione nella graduatoria della procedura concorsuale.
In definitiva l'art. 57, lett. d), della legge 1 aprile 1981
contrasta con l'art. 3 e l'art. 97 della Costituzione nella parte in
cui non consente all'Amministrazione di valutare discrezionalmente la
possibilita', al contrario invece prevista dal precedente art. 56,
settimo comma della legge n. 121/1981, di ammettere al corso
successivo i Commissari in prova che siano stati assenti per motivi
di salute a loro non imputabili per un periodo superiore a novanta
giorni, sempre che' a quella data essi abbiano recuperato l'idoneita'
fisica prescritta per l'esercizio delle funzioni di polizia.